对于该案的详细分析，可见Robert Brauneis, The Foundation of Our Regulatory Taking Ju-risprudence: The Myth and Meaning of Justice Holmess Opinion in Pennsylvania Coal Co. v. Mahon, 106 Yale. L. J. 613－660（1996）。

认清我们所能利用的制度资源，了解我们所遭遇的局限，必然是避免宪政建设南辕北辙的前提条件，这正是社会主义式宪政建设的要点。社会主义宪政有充分的文本依据。

3）社会主义式描述了在中国建设宪政的路径选择问题，即我们将通过何种道路，以何种方式走向宪政。进入 秦前红 的专栏 进入专题： 社会主义 宪政相应的，对于所有可能的宪法性决策和论证而言，符合规范／不符合规范（code-compliant/code-non-compliant）这个区分只是一个普通的庇护性公式（a common umbrella formula），并根据各自不同的脉络承载了完全不同的意义。来自政治的最重要的外部冲击在相关宪法的基础性活动中被释放出来，但通常是经过了法律系统的传递。既然政治系统参与到了诸社会子宪法的过程中，那么就需要对其施加特定的政治约束。

中央银行通过与金本位脱钩的纸币来发行货币。[65]但是，结构耦合只是必要条件，而非充分条件：连接整个政治一法律现象的纽带，比如立法和对政治决策的司法审查，就形成了政治与法律的结构耦合。前注[19] , Thornhill文，第169页。

[53]同样，兼容性条件可以经由外部提炼，但是，却不能完全由外部来决定。最终，基本权利被设想为伟大的文明成就，这一成就使得政治放弃了对社会中的个人性领域和制度性领域的自治施以政治化。Christian Walter, Constitutionalizing （Inter） national Governance: Possibilities for and Limits to the Development of an International Constitutional Law, 44 German Yearbook of International Law （2001），170-201.[69]Niklas Luhmann，Der Staat als historischer Begriff, in： Marcel Storme （ed.），Mijmeringen van een Jurist （Antwerpen: Kluwer, 1984），139-154, 144.[70]Idem, Zwei Seiten des Rechtsstaates, in: The Institute of Comparative Law in Japan （ed.），Conflict and Integration: Comparative Law in the World Today （Tokyo: Chuo University Press, 1989），493-506，487 f.。当科学在指向真／假这一二元符码的一阶操作之外，成功建立了二阶水平上的认知（a second level of cognition）时，就确保了自身的自治性。

[6]凭借这些方面的发展，现在，正是全球性活跃的商业银行具有了事实上创造货币的能力—原则上说，这种能力独立于中央银行。[99]通常说来，哈耶克（Friedrich Hayek）的观察是正确的，虽然他关于货币创造必须被完全私有化的结论并不正确。

supra note [59]，Kjaer, MS 43 f.。3．某个子系统的加速增长与其自身的自我再生产发生冲突。宪法在其构成性与限制性角色（its constitutive and limitative role）上的重要成就在于其保障各抒己见的可能性，这是在社会中进行分散、独立地选择的前提条件。就其自治上的成就而言，科学几乎完全无需外部稳定化因素的介入。

对于阿兰·格林斯潘（Alan Greenspan）而言，这个发现令人瞠目：信贷机构为保护股东权益的自利（行为）令我们这些亲眼目睹者感到难以置信地震惊。对于政治系统而言，宪法实现了针对其内在用途（即集体性决策）而重构其社会兼容条件的功能。[50]纯货币改革以两种相互冲突的方式参与并推动了全球市场的宪法化。这一过程无法事先计划，只能实验性地前行。

只有魔王才能驱走魔鬼。从历史上看，当法治国的形成并没有解决主权自我约束所面临的致命悖论时，（法律的介入）随之就被常态化了。

经济宪治主义的严格定义必须揭示出，宪法化主要是一个社会过程，其次才是一个法律过程。这就是宪法化的核心问题，也就是促使目标子系统及其环境子系统进行艰难地自我变革所要面临的核心问题。

在本文中，我发展了社会宪治主义*的概念，以之作为一种与极端功能分化的去整合趋势（disintegrating tendencies）相对立的力量。例如，奥尔胡斯公约（Aarhus Convention）由于宣布了三个公共参与原则而声名远播：1）获取信息。这就是宪法时刻：社会能量被激发到如此强烈的程度，以至于灾变必须加以避免。在经济脉络中，纯货币改革将形成新的中央银行创造货币的公共原则：中央银行应该瞄准哪些目标来引导货币创造—抑制通货膨胀还是限制过度的强迫性增长？在法律脉络中，纯货币改革改变了经济宪法的法律原则：在纯货币体制下，由私人银行从事的货币创造将不仅被看成是违法的，而且会被看成是经济上违宪的。同样，1789年和1989年也是这样的时刻：在从毁灭性的扩张趋势中苏醒过来后，政治以其在政治宪法中保障权力与基本权利相互分离的方式对自身施加了限制。但是这一点不应过度强调。

华盛顿共识这类新的制度安排，比如国际货币基金组织（IMF）、世界银行（World Bank）、世界贸易组织（WTO）。[39]参见前注[8]，Huber文，ad 4。

[33]当社会宪法把各种各样的社会反思中心（经济制度的反思中心就属于其中之一）的存在形式转变为民主社会的标准时，社会宪治主义就被运用起来了。货币创造是一种公共品。

双重反身性在金融制度中尤其明显。在上个世纪，经历过极权主义之后，让子系统永远臣服于国家的监管之下就不再是一个有效的选项。

正是这些微观结构—而非世界上的民族国家的大写宪法—调整着社会肌体的内在生活，直到最细微的血管。当考虑到各自的自我生产条件，政治宪法显然与其他社会宪法不同。[77]在对此主题所展开的大量讨论中，最早可追溯到Walter B. Gallie, Essentially Contested Concepts, 56Proceedings of the Aristotelian Society （1956）, 167-198。这就释放出一种动力机制—这一机制不应再被看成是静态的经济循环，而是加速运行的螺旋上升。

宪法时刻是对危机的直接体验，是对释放了的社会能量的体验。尼古拉斯·卢曼（Niklas Luhmann）的观点更为可信：灾变的发生是偶在的。

[56]就外部推动所形成的自我限制而言，其最重要的效果在于，中央银行以其关注社会和生态后果的货币创造阻止了有害的强迫性社会增长。协调性机制作为相关宪制（constitution）的思想库而发挥作用，并被理解为系统／环境之间相互关系的标杆。

[8]这个理论的要点如下：替代性的解决方案不在于零增长，而毋宁是拿过度的强迫增长开刀。究竟哪种自我限制类型可以被选择出来的知识也是无法预先确定的。

以上两种强迫性的沟通增长都可以独立于个人贪婪和个人成瘾行为之外而发生。第三，通过改革经济性宪法程式和法律性宪法程式，纯货币就使得商业银行和中央银行的活动服从于经济宪法的混合元符码。[32]Niklas Luhmann，Politische Verfassungen im Kontext des Gesellschaftssystems, 12 Der Staat （1973），1-22, 165-182, 182 and n. 94.[33]来自法律理论的视角，参见Graff-Peter Calliess, Prozedurales Recht （Baden-Baden： Nomos, 1999）,224 ff.[34]David Sciulli, Theory of Societal Constitutionalism （Cambridge: Cambridge University Press, 1992）。当今，如果谁要是还在声称在那些需要宪法化的跨国领域中所存在的不过是宪法空洞性，那就显得不合时宜了。

这些举措的成就当然无可置疑，不过，它们无法逃脱一个通病：每条法律都有空子可钻（fatta la leggetrovato linganno）。尽管面临持续自我毁灭的后果，那些独立于个人成瘾之外的众多沟通串联起来，并被纳入到强迫性操作活动中。

idem, Zeit und Gedachtnis, 2 Soziale Systeme （1996），307-330; idem, Individuum und Gesellschaft, 39 Universitas （1984），1-11.[13]Idem （1984）（n. 12） 86（sik）.[14]Hartmut Rosa，Beschleunigung: Die Veranderung der Temporalstrukturen in der Moderne （Frankfurt:Suhrkamp 2005），esp. 295 ff.：idem, The Speed of Global Flows and the Pace of Democratic Politics, 27 New Political Science （2005），445-459.[15]Niklas Luhmann, Law as a Social System （Oxford: Oxford University Press, 2004），p. 139.[16]米歇尔?科尔哈斯（Michael Kohlhaas）在其对抗封建秩序的激烈战斗中所展现的，就是对于现代法律过度扩张的反抗，参见Heinrich von Kleist, Michael Kohlhaas : A Tale from an Old Chronicle, （New York:Melville, 2005）.[17]Niklas Luhmann, The Representation of Society Within Society, 35 Current Sociology （1987），101-108.[18]这一术语与阿克曼的用法有所不同，参见Bruce A. Ackerman, We the People: Transformations （Cambridge [Mass.]：Harvard University Press, 2000）.[19]以此视角展开的一个透彻分析，可以参见Christopher Thornhill, Towards a Historical Sociology of Constitutional Legitimacy, 37 Theory and Society （2008），161-197.[20]Luhmann （n. 17） 757 （sik）.[21]关于政治控制的限度问题的争论，参见John Braithwaite, Enforced Selfregulation: A New Strategy forCorporate Crime Control，80 Michigan Law Review （1982），1466-1507; Anthony L. Ogus, Rethinking Self-Regulation, 15 Oxford Journal of Legal Studies （1995），97-108; Neil Gunningham and Joseph Rees, Industry Self-Regulation: An Institutional Perspective, 19 Law and Policy （1997），363-414; Ian Ayres and John Braithwaite,Responsive Regulation：Transcending The Deregulation Debate （New York: Oxford University Press, 1992）.[22]一般性的自我控制的规制形式这一观点，是学者们针对政治和法律施加社会控制的偶然性这一问题经过长期争论所产生的结果，参见Wolfgang Hof fmann-Riem （ed.），Regulierte Selbstregulierung als Steuerungskonzept des Gewahrleistungsstaates （Berlin: Duncker＆Humblot, 2001）.[23]Richard Locke, et al.，Does Monitoring Improve Labour Standards? Lessons from Nike, Corporate Social Responsibility Initiative, Working Paper 24 （John F. Kennedy School of Government, Harvard University,2006）.[24]Luhmann （n. 17） 745 （sik）.[25]Luhmann （n. 17） 757 （sik）.[26]Karl-Heinz Ladeur, Methodische Uberlegungen zur gesetzlichen‘Ausgestaltung der Koalitionsfreiheit,131 Archiv des offentlichen Rechts （2006），643-667, 657.[27]Idem, Abwagung-Ein neues Paradigma des Verwaltungsrechts. Von der Einheit der Rechtsordnung zum Rechtspluralismus （Frankfurt: Campus, 1984），60.[28]Supra note [2]，Derrida.[29]Michel Foucault，Raderwerke des Uberwachens und Strafens: Ein Gesprach mit J. -J. Brochier, in:Michel Foucault （ed.），Mikrophysik der Macht （Berlin: Merve, 1976），pp. 31-47, 45.[30]在共同迈向寻求差异最小化的过程中，外部刺激的尝试和内部的反应必定逐渐汇合，参见Niklas Luhmann，Grenzen der Steuerung, in:N．Luhmann（ed.），Die Wirtschaft der Gesellschaft（Frankfurt:Suhrkamp,1988），324-349。通过限制货币创造的权能，法律就支撑了经济宪法的限制性功能，同时，稳定了支付操作的自反身性（self-reflexive）关系—如果没有法律来加以巩固，这种功能就会再次溃散。

当诸社会系统可以在政治氛围中发展自己的宪法时，它们就遇上了创制宪法的最佳契机。[45]过剩的外部规制和经济结构的内部变革都需要对危机做出妥当的反应（尤其具有吸引力的备选项包括：禁止银行的自营交易[proprietary trading]，以及在商业银行与投资银行之间实行制度化的分业经营）。

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