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契约法更是为了减少交换过程中的不确定、不安全因素,增加人们交换的理性和动机而发明出来的,被看作确保诚信、维护诚信、恢复诚信的法律。
使学生有进行实践和操作的场所和基地。而且各成员国有义务为这种跨国间的法律服务和国际服务贸易提供公开、公平、公正的法律环境。
中国由于受大陆法系国家的影响较深,在教学方法上大多采用传统的讲授教学方法。以法学本科——法学硕士——法学博士,直到法学博士后,或者非法学本科——法律硕士——法学博士,直到法学博士后的模式培养法学研究型和应用型的高级复合型人才。因为任何一种法律职业,都将面临各种各样纷繁复杂的法律案件,而良好的心理素质,能帮助他们在处理任何问题时都能保持客观、理智、冷静的态度,在良好的精神状态下,运用相关法律制度解决法律难题。[12]顾海波、张春雨:英美法与中国的法学教育内容及方法层面之考察,载于《东北大学学报(社会科学版)》,2003年第1期,第55页。(3)实践能力的挑战 法学是一门应用性非常强的学科。
只重视实用性,而忽视法律理性思维的培养,将使学生限于注释法学的低层次水平上。[30]张琨、许洪臣:前注[24],第126页。四、传统中国法道德人文精神的意义 传统中国法内生、固有和特有的道德人文精神,并不违背人类法律的内在使命和基本价值。
推而言之,依着道的理路和构成,并根据《唐律疏议·名例》:德礼为政教之本,刑罚为政教之用,两者犹昏晓阳秋相须而成者也的明示,那么,立法(此法为政教大法)之道就是礼与法或德与刑,礼与法或德与刑在司法实践中又转化为情与理。而三纲五常的德或者说关爱生命的重生,主要表现在贯穿三纲五常中的仁爱忠孝仁义上,亦即君仁臣忠、父慈子孝、夫正妇贤,以及五常中的仁义等,而且在这些人之为人的德性面前,人是平等至少是相对平等的,其中最突出的是一系列慎刑恤刑制度的设置与实施。认为传统中国法的精神是道德人文,亦即在人为称首的思想指导下,以仁义为内核的重生与讲礼的对立统一。这使得传统中国法既不完全同于西方,又不违背人类法律的内在使命和基本价值。
因此,比较三纲而言,五常建构的不是人之间主从性的差序关系结构,而是一种推己及人的等序关系结构。以传统中国为代表的古代东亚文化都属于这种类型。
《唐律疏议·名例》说:夫三才肇位,万象斯分。这就是传统中国法的道德人文精神。这主要是近代以来中国法制现代化的趋势使然,其中最显著的变化是放弃了礼教,转而采用新的法律指导思想和原则(如抛弃宗法血缘性的道德伦理、对法的独立性与权威性的追求,引进并制定新的法律制度等),这无疑是历史性的进步。在传统中国法中,三纲五常的道或者说重在秩序的讲礼,主要表现在纵向上的差序(三纲)与横向上的等序(五常)的结合上,形成一体(德礼与刑罚合为一体)二元(德礼与刑罚各为一元)主从式(德主刑辅)多样化(德主刑辅/多种多样)的法秩序,其中最突出的是一系列差序格局制度的设置与实施。
中国文化一向认为,人在万物之中,所以与万物共生。例如,在人为称首的人文主义恤刑传统对我国刑法和刑罚的改良,有理想的现实主义对当代中国立法的价值导向,重生与讲理的对立统一对追求秩序与正义的平衡,合理的公平正义观对简单西方化所导致的形式上平等实质上不等的正义观的矫正,有机一体、共生共荣的世界观对构建和谐社会、尊重人类文化和价值多元,以及在人与自然和谐相处等这样一些方面,仍然是我们进行相关法制建设的法理依据所在,因为只有这样才是正当的道德的和合乎中国人的世界观的。而礼就是讲理,讲理体现了道,亦即义。其一贯之道即是周敦颐在其《太极图说》中所说的:立天之道,曰阴与阳,立地之道,曰柔与刚,立人之道,曰仁与义。
三纲是传统中国特有的宗法伦理,它强调忠孝,表现为上下、贵贱、尊卑、男女之间的等差,整体上是一种主从性的差序结构。从法哲学上看,三纲五常在传统中国法中的贯彻和实施,主要体现为重生与讲礼的对立统一这样一种辩证关系。
这使得我们的法律失去了万物有序与生生不息的自然之理,而这个自然之理恰是中国人的世界观及其正当性所在,亦是中华文明历五千年风雨而绵延不绝的思想根源,甚至还有可能是我们复兴中华文化,包括创新中国法文化的思想资源和精神动力。传统中国法的道德人文精神,还含有现实主义与理想主义的色彩,其文化因子亦是源于道与德的辩证关系结构。
同样,在《唐律疏议·名例》的疏议中亦说到:德礼为政教之本。以人为本是人文性的根本,由此可见传统中国法的人文性。在有机宇宙观下,重生与讲礼对立统一的理想是和谐、合理、公平。对秩序的追求是道德人文的另一个重要标志,它表示人类对文明有序的向往,亦就是我所说的讲礼或讲理。那么,什么是传统中国的道德人文呢?这个问题在文史哲学界虽早有探讨,但在法学界却未曾得到认真对待。这是因为从三纲五常到重生与讲礼,蕴含着传统中国哲学中道与德的辩证关系结构。
因为义为宜,宜为理,理为道。因为五常以仁为首,这表明它符合自然世界的创生性法则。
在文化哲学上,传统中国人把世界看成是一个大化流行的有机体。三纲五常既是天经地义之理,自然亦就拥有无上的正当性和普适性。
与此同时,传统中国法的道德人文精神,还表现在它德礼为本的道德性上。我通过对中国传统法文化理论的探索,认识到传统中国法内含了人文性和道德性,所以,从文化类型学上说,它是一种以道德为核心的文化类型。
西方以平等为原则,中国以合理为原则。对生命的重视是道德人文的根本要求,它表示人类对自身存在的向往,亦就是我所说的重生。三、传统中国法道德人文精神的哲学 原理是事物存在的根本理由。而且这个精神扎根于万物有序与生生不息的自然之理,是中国人固有的世界观及其正当性所在,亦是中华文明历五千年风雨而绵延不绝的思想根源,甚至还有可能是我们创新中国法文化的思想资源和精神动力。
莫不凭黎元而树司宰,因政教而施刑法。合理的正义观以理为据,亦即以事物固有的存在之理为依据,所以,它不是单一的平等,而是平等与不平等的有机结合。
德属阳,表示生、动、长、体、内、质、主等,道与德犹如阴与阴,两者是对立统一的辩证关系。传统中国法的讲礼→差序→合理有序,即是对秩序追求的表现。
道德原理是我们的先贤对天、地、人,亦即自然、社会和人类的观察、思考和提炼的结果。依据传统中国哲学,道与德相对而言,道属阴,表示成、静、序、用、外、式、辅等。
道德原理正是从有机宇宙观出发的英国的霍布斯在《利维坦》中表述:强者的数量总是少的,而弱者的联合力量是大的,因此需要订立信约,运用全体的力量和手段防止强者对弱者的肆意凌辱和侵害。它是人类为了实现某种善所需要的工具,并赋予了人类以一种支配自己命运的新的力量观或权力观。目前我国处于社会底层的农民工群体数量很多,但却只占有极少数的社会资源和社会财富,与城市居民的收入差距远远超过基尼系数的国际警戒线,如果这种局面长期得不到解决,势必增加社会的不安定因素。
例如可以在现有立法的基础上进行修改或补充,在抓好《劳动法》、《工会法》、《工伤保险条例》等法律法规贯彻的同时,对农民工及其迁徙自由权做出特别保护的适当规定。因而,农民工群体的迁徙自由权保障,是弱势群体权益特殊保护和基本公民权利重点保护的统一。
制定新的单行法,只会带来大量交叉、重复的法律规范,并不利于问题的真正解决。时机太晚,又会滞后权利正义的实现。
从理论方面来看,其重要意义在于:第一,是实现人权、基本权利重点保护和弱势群体权利特殊保护的需要,体现着法律的终极价值。立法保护 农民工群体的权益保护涉及很多方面,例如农民工的就业权、健康权、社会保障权、子女受教育权、知情权、平等权、选举权等,其中的迁徙自。
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